Escribir sobre Derecho comparado es un reto pues, de suyo, la materia reclama una reflexión sostenida en facultades que expresen una cultura exquisita y una




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III. El proceso de globalización

Bibliografía

Bernaldo de Quiroz, Lorenzo y otros. “Desafíos para el Estado de Derecho en la Era de la Globalización.”Primera Edicion. Perú, 2003. Centro de Investigacion y Estudios Legales. Ciuro Caldani, Miguel Angel. “Concepto de derecho internacional privado”. Investigación y Docencia. Nº 41. www.centrodefilosofía.org.ar. Daswani, Kishu. “El abogado global”. En: Hacia un derecho global. Reflexiones en torno al Derecho global y la globalización. The Global Law Collection. Thomson. Aranzadi. Navarra, 2006. Garrigues Walker, Antonio. “La hora de la sociedad civil”. En: Hacia un derecho global. Reflexiones en torno al Derecho global y la globalización. The Global Law Collection. Thomson. Aranzadi. Navarra, 2006. Ghersi, Enrique. “Globalización de la Justicia”. En: Desafíos para el Estado de Derecho en la Era de la Globalizacion. Rojas, Ricardo Manuel. “La internacionalización de los litigios y sus consecuencias”. En: Desafíos para el Estado de Derecho en la Era de la Globalizacion. Bernaldo de Quiroz, Lorenzo y otros. Primera Edicion. Perú, 2003. Centro de Investigacion y Estudios Legales. Salazar Bustamante, Federico. “Globalización o liberalización. Los desafíos de la posmodernidad”. En: Desafios para el Estado de Derecho en la Era de la Globalización. Primera Edicion. Lima, 2003. Centro de Investigacion y Estudios Legales.

Según el DRAE la globalización es la tendencia de los mercados y de las empresas a extenderse, alcanzando una dimensión mundial que sobrepasa las fronteras nacionales. (32) El mismo texto señala que la mundialización es la acción y efecto de mundializar y mundializar es hacer que algo alcance una dimensión mundial. (33) Como se aprecia el DRAE incide en el aspecto económico de este fenómeno.

Consideramos que, en términos generales, la globalización es un proceso de interconexión mundial, producido esencial pero no exclusivamente en las relaciones económicas que afectan los procesos productivos, distributivos y de consumo de la población mundial.

¿Qué es la globalización? Si por ella se entiende la existencia de una economía y de un mercado mundial sin barreras al comercio de bienes, servicios y capitales o a los movimientos de personas, la globalización no existe. Aunque los aranceles han descendido de manera muy significativa, persisten numerosas trabas a los intercambios económicos internacionales en forma de regulaciones discriminatorias y se practica un velado proteccionismo a través de las actuaciones de los gobiernos para contrarrestar supuestas acciones de dumping procedentes de terceros países. Además, hablar de la liberalización comercial en la agricultura o en los servicios es una ironía. A su vez, la libre circulación de individuos está muy limitada por las leyes de inmigración y, aunque parezca lo contrario, la libertad financiera también lo esta en un amplio numero de países. Sin embargo, si con el termino globalización se quiere expresar la idea de que la circulación de bienes, servicios y capitales es ahora mas libre y mayor de lo que era hace tres décadas, la descripción es correcta.” (34)

De hecho, el término globalización es polisémico y pluridimensional. En efecto, puede utilizarse para expresar diferentes facetas o dimensiones de un mismo proceso; por ejemplo, globalización técnica, globalización económica, globalización cultural, etcétera. El nivel de desarrollo de este proceso hace posible referirse ya, inclusive, a la globalización jurídica, cuestión que desemboca de forma natural en el denominado Derecho Global.

Como un reflejo de un proceso más general, la globalización de la justicia es un fenómeno de vertiginosa difusión. Impulsada por razones diferentes, se viene desarrollando en áreas tan disimiles como el derecho penal o la responsabilidad civil.” (35)

Hayek hizo notar, precisamente, que el derecho se descubre, no se crea. Ese proceso de descubrimiento, siguiendo al mismo pensador austriaco, se ha producido a través de la competencia institucional que ha sido capaz de generar reglas cada vez más adecuadas a la interacción de las personas, reduciendo los costos de transacción y permitiendo consiguientemente un mejor desarrollo de los mercados.” (36)

En ese mundo global, multicultural, transnacional ¿cuál es la función del jurista? ¿qué rol tiene el abogado? El Derecho, lo sabemos, no es otra cosa que un instrumento para lograr la Justicia. La globalización tiene efectos concomitantes que —podríamos decirlo así— universalizan las necesidades de la sociedad en todo orden (incluido, por cierto, el legal). Los conflictos no decrecen, pero ya comprendimos que la cultura del litigio debe ceder ante la cultura de la paz y ésta implica una posición preventiva-proactiva y no simplemente reactiva ante la realidad (propia de la posición aldeana).

La caída del Muro de Berlín y del Estado Soviético no marcan el final de la aldea. Señalan el fin de un equilibrio internacional determinado, pero no nos instala de antemano en una Weltanschauung, en una concepción del mundo moderna o postradicional. La concepción del mundo depende tanto del mundo al que se refiere como el mundo depende del velo con que lo cubren nuestros ojos. Die Welt, el mundo, es la Anschauung, la concepción o, más literalmente, la mirada. La globalización ha revitalizado también la mirada aldeana.” (37)

Por ejemplo, en el campo del Derecho de empresa, podemos decir que los abogados globales destacan como asesores legales de empresas, consultores de personas naturales o jurídicas en sus emprendimientos económicos o ejercen independiente la profesión desde sus propios estudios. Son profesionales capacitados para prevenir y solucionar los problemas jurídico-económicos que enfrentan las organizaciones a las que asesoran, tanto a nivel interno como externo, para lo cual se sirven de sus conocimientos de derecho, economía, finanzas, técnicas de negociación, entre otros. Su función esencial es proyectiva y no reactiva. Asesoran a la empresa en el normal desarrollo de sus negocios, pero están alertas para anticipar y prevenir las crisis, alineados con los objetivos de la organización.

Como sabemos, la calidad de la asesoría legal es un elemento estratégico incorporado en los planes de las organizaciones pues brinda fortaleza en la toma de decisiones. Desde ese punto de vista, las sociedades valoran los servicios de quienes escapan a la imagen tradicional del abogado preparado únicamente para redactar contratos o enfrentar litigios, ceñido al conocimiento del marco legal pero alejado del contexto económico-financiero y del entorno social y político que rodea a la empresa. Ese profesional polivalente que el mercado reclama incluye entre sus conocimientos los relativos al Derecho Comparado.

Los avances tecnológicos registrados fundamentalmente en el área de las comunicaciones, han producido un fenómeno de acercamiento, de facilitación del acceso rápido a la información, de quiebre de fronteras y de disminución de los costos de transacción, conocido vulgarmente como globalización.

Una de las consecuencias importantes en el ámbito jurídico que ha tenido esta tendencia, ha sido una más acentuada internacionalización de los conflictos. El aumento en el trafico de capital, mercancías y negocios, termino por generar ineludiblemente situaciones jurídicas novedosas en el campo de la jurisdicción internacional.” (38)

Por cierto, ese sueño de la uniformidad (39) del Derecho en todo el mundo que va de la mano con la idea de totalidad es sólo eso: un sueño. Ese sueño es propio de otras épocas donde la estandarización era un ideal; hoy en día se valora la diversidad y ésta no es incompatible con la universalización, que —en el sentido del que queremos dotarla— acepta las diferencias, pero no como un acto de bondad sino por el contrario porque ésta agrega valor.

(. . . ) yo diría que no se trata de globalizar sino de liberalizar. Es decir, no de diseñar una sola visión del mundo para sobreponerla a cada realidad, sino más bien de crear las condiciones para que la libre competencia entre distintos sistemas normativos deje expresar la rica variedad creativa de la humanidad. Un universo abierto y plural admite no uno, sino muchos mundos, pero exige el intercambio de bienes e ideas sin imposiciones racionalistas para garantizar la libertad” (40)

Ese “universo abierto y plural” requiere abogados competentes que sirvan a los intereses de clientes de varios países, con independencia de su trasfondo geográfico o académico. (41) Tales abogados deben ser diestros en una hermenéutica global que es la que mejor rescata los valores que la globalización impone; entre tales valores surge el respeto por la sociedad civil, como actor empoderado que ya no acepta resignadamente la potestas del Estado; hoy el ciudadano, iconoclasta, reconoce la autorictas. Esa sociedad civil “emerge como un nuevo actor fundamental del nuevo ordo orbis” (42) en el cual no sólo cabe sino que se exige la armonización de lo global con lo particular con respeto al multiculturalismo.

Il multiculturalismo è un tema che per la sua relevanza abbraccia tanti e differenti profili (…)” (43 Se distingue el concepto de multiculturalismo del de pluralismo. Mientras que el pluralismo se limita a una yuxtaposición de sentido común “ostili o estranei fra loro”, el multiculturalismo tiende a un sistema de valores y a un horizonte común aunque llevando consigo dos pilares de la concepción moral de Occidente, el universalismo y el individualismo. El universalismo postula que dada la idéntica naturaleza moral de los seres humanos, todos se sujetan a la misma ley moral. Según el individualismo, el multiculturalismo, sostiene que la moral de cada uno depende de su propia visión del mundo, de modo que hay diversos modos de actuar que podrían ser considerados justos.

En esa línea ¿Podemos seguir aferrándonos al Topus Uranus de Platón, para quien el mundo de las ideas era la realidad? Lo cierto es que cada día vemos, sentimos, palpamos, percibimos. . . la realidad tira abajo nuestras ideas y no al revés; la realidad nos desborda. ¿Podemos creer aún que el mundo material no es sino el reflejo de lo que es en el mundo de las ideas, como ejemplifica en su “Alegoría de la Cueva”? (44)

IV. Derecho Comparado y globalización

Bibliografía

Ciammariconi, Anna. Convegni. Giustizia Costituzionale. En: Diritto Pubblico Comparato ed Europeo. 2009 II. G. Giappichelli Editore. Rivista trimestrale; Domingo, Rafael. ¿Por qué un derecho global?. En: Hacia un derecho global. Reflexiones en torno al Derecho global y la globalización. The Global Law Collection. Thomson. Aranzadi. Navarra, 2006. Martinico, Giuseppe. L`integrazione silente. La funzione interpretativa della Corte di giustizia e il diritto costituzionale europeo. Napoli, Jovene, 2008. Recensioni por Delia Ferri. En: Diritto Pubblico Comparato ed Europeo. 2009 I. G. Giappichelli Editore. Rivista trimestrale. Spigno, Irene. Convegni. “Multiculturalismo e diritti. Accomodating Diversity.” Volterra. 8-12 Setiembre de 2008. En: Diritto Pubblico Comparato ed Europeo. 2008 IV. P. 1939/1945


En 1900 Edouard Lambert y Raymond Saleilles tuvieron la iniciativa de organizar un congreso internacional de Derecho Comparado, el cual tuvo lugar, fruto del ansia intelectual por el progreso que iba de la mano con superar los límites geográficos y los muros domésticos para expandir el conocimiento científico. En ese contexto, Lambert y Saleilles proponían un droit commun de l´humanitè que vendría a ser la base de un Derecho mundial que sería construido mediante el Derecho Comparado.

Ya desde entonces se reconocía la importancia central del Derecho comparado como una disciplina imprescindible en la enseñanza legal, inclusive desde el pre-grado.(45)

Lambert opinava che al diritto privato comparato, cioè alla disciplina centrale in seno al diritto comparato, dovesse essere attribuito un posto di grande importanza nell´ambito dell´insegnamento accademico (. . . ) sarebbe estato opportuno, però, che egli familiarizzasse, già dai tempi dell´università, con il droit commun législatif, con il droit comparé”.46

Il diritto comparato, debe essere concepito como una nuova dimensione, capace di arricchire lo studente di diritto e insegnargli il rispetto verto la cultura giuridica indipendente di alti popoli, di fornirgli una più approfondita conoscenza del diritto patrio e gli strumenti critici per il suo perfezionamento, di evidenziare il condizionamento sociologico delle norme di diritto ed analizzare la struttura degli istituti giuridici.” 47

Haciendo un gran salto en términos históricos entre el 1900 de Lambert y Saleilles, encontramos que en el año 2006 Alessandro Soma destaca la necesidad de que latinoamericanos y europeos establezcan vínculos recíprocos de enriquecimiento científico, como una necesidad frente a la hegemonía del mundo jurídico anglosajón cuyos valores mercantiles pretenden convertirse en el punto de referencia de las sociedades. De hecho, señala Soma, latinoamericanos y europeos enfrentan iniciativas de unificación internacional del Derecho, cuestión frente a la cual surge la imprescindible contribución del Derecho Comparado.(48)

Más recientemente, entre el 22 y el 24 de junio de 2009 se celebró la “World Conference on Constitutional Justice, Influential Constitutional Justice: its influence on society and on developing a global human rights jurisprudence” (Cape Town). En esta conferencia mundial se discutió acerca del impacto de una jurisprudencia, y por ende de una cultura, global sobre la tutela de los derechos humanos.

Como se aprecia, globalización y Derecho están íntimamente vinculados y ¿qué rama del Derecho aparece diáfanamente como la más propicia para la comprensión del mundo en su faceta jurídica? Pues el Derecho comparado es la ciencia de la cross-fertilization. Ya las Cortes Constitucionales reconocen cada vez con mayor intensidad el valor de motivar sus decisiones con una vocación universal:

In tale direzione, pertanto, va collocato l´atualle proceso di mutua influenza e di reciproco condizionamento tra giudici … nell argomentare le proprie decisioni si rifanno a pronunce emesse da colleghi stranieri. Tale fenómeno, spesso identificato atraverso l´ espressione di cross fertilization . . .(49)

Por ejemplo, Martinico (50) estudia el rol de la Corte de Justicia de la Comunidad Europea en el contexto actual del “pluralismo constitucional”, para lo cual parte de una concepción de la Unión Europea como un “ordenamiento de configuración compleja”. Reconstruye el debate sobre la Constitución Europea y sobre la base de su “teoría de la complejidad” pone en evidencia el abandono de la jerarquía y el nacimiento de una nueva dinámica flexible. Pone de relieve que la normativa interna es siempre normativa de actuación del derecho comunitario y cómo eso “renda effetivamente impossibile pensare ad un isolamento dei giudici”. Martinico examina también el impacto del proceso de integración y discute críticamente la especificidad y necesidad del método comparativo para el análisis del derecho europeo de la integración, buscando individualizar las categorías que mejor se prestan a la comparación “vertical” y a la comprensión de un derecho cada vez más globalizado, convencional y siempre menos jerarquizado.

Próximamente se llevará a cabo el XVIII Congreso Internacional de Derecho Comparado de la Academie Internationale de Droit Comparé y la International Academy of Comparative Law (Julio 25 – Agosto 1 de 2010) en Washington D.C., con el auspicio de la American University Washington Collage of Law, George Washington University Law School y Georgetown University Law Center. Los tópicos a tratar dan cuenta de la trascendencia del enfoque comparatista:

  • Legal History and ethnology. Legal culture and transplants.

  • General legal theory. Religion and the secular state.

  • Comparative law and unification of laws. Complexity of transnational sources.

  • Legal education. The role of practice in legal education.

  • Civil law. Catastrophic damages-liability and insurance. Surrogate motherhood. Same-sex marriages.

  • Private international law. Consumer protection in international transactions.

  • Civil procedure. Collective actions.

  • Agrarian and environmental law. Climate change and the law.

  • Air and maritime law. The law applicable on the continental shelf and in the exclusive economic zone.

  • Public international law. The protection of foreign investment.

  • Constitutional law. Foreing voters.

  • Public freedom and human rights. Are human rights universal and binding? Limits of universalism.

  • Computers. Internet crimes.

  • Panel on Latin America. Comparative legal interpretation.
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