Comité intergubernamental sobre propiedad intelectual y recursos genéticos, conocimientos tradicionales y folclore




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V.B Principios operativos para la elaboración de Directrices en materia de cláusulas contractuales



124 Aunque la gama de acuerdos contractuales es amplia y puede tipificarse y comprenderse utilizando los criterios anteriormente expuestos, es posible discernir a la vez ciertos principios generales que pueden aplicarse a toda la gama de acuerdos. En la Sección V.A se proporcionaron elementos que permiten comprender la gama de configuraciones contractuales; en la presente Sección V.B, se dan a conocer ciertas regularidades que se perfilan cuando se analizan las citadas variaciones. Esto será posible en la medida que las directrices y cláusulas tipo lleven incorporados ciertos principios que pueden determinarse antes de su incorporación en los modelos de cláusulas específicas y servir de punto de partida en la elaboración de las mencionadas cláusulas. Por ejemplo, en la primera sesión del Comité Intergubernamental, los Estados miembros señalaron que el principio rector de las prácticas contractuales y cláusulas tipo debería ser su carácter no vinculante126. Se invita a los Estados miembros a señalar algunos otros principios de esta índole cuando se elaboren prácticas contractuales orientadoras y cláusulas tipo en materia de propiedad intelectual.
125 Entre los parámetros señalados por los Estados miembros en la primera sesión y los que se establecen en este documento cabría identificar algunos principios posibles. Los siguientes cuatro principios posibles, que abarcan toda la gama de materiales, actores y usos identificados en la Sección V.A anterior y que reflejan lo señalado por los Estados miembros en la primera sesión se someten a la consideración de éstos.
Posible principio 1:

Los derechos y obligaciones relativos a la propiedad intelectual, estipulados en las cláusulas tipo en materia de propiedad intelectual, deberían reconocer, promover y proteger toda forma de innovación y creación, oficial y no oficial, que tenga su base o guarde relación con la transferencia de recursos genéticos.
126 Teniendo en cuenta el mandato específico de la OMPI, los modelos de cláusulas y las prácticas contractuales orientadoras elaboradas por el Comité, se limitarán a los elementos relativos a la propiedad intelectual contenidos en los acuerdos contractuales sobre acceso a los recursos genéticos y la distribución de beneficios. Este principio traduce uno de los objetivos básicos de la propiedad intelectual, a saber, promover la innovación y la creatividad, y difundir y aplicar sus resultados garantizando el goce de los derechos exclusivos que dimanan de la creatividad del intelecto humano. La innovación y la creación en materia de recursos genéticos cobran formas oficiales y no oficiales. En el contexto de los recursos genéticos, se entiende por “innovadores no oficiales los países, las comunidades y los particulares, que en general trabajan en el ámbito local y que a través de generaciones han obtenido y conservado tecnologías y productos locales, recursos fitogenéticos inclusive, sin haber obtenido el reconocimiento oficial de su labor innovadora o ningún derecho en relación con ella”127. Y, consecuentemente, se entiende por “innovadores oficiales todas las personas físicas o jurídicas que ponen a punto nuevas tecnologías o productos, y que pueden ser particulares o investigadores que trabajan en instituciones públicas o privadas reconocidas oficialmente, cuyas invenciones pueden reconocerse también oficialmente por medio del sistema de derechos de propiedad intelectual”128. Un posible principio podría apuntar a que las cláusulas tipo en materia de propiedad intelectual deberían reconocer, promover y proteger toda forma de innovación, sea ésta oficial o no oficial. Este principio ya se aplica y se encuentra incorporado en los modelos de acuerdos de transferencia de material que figuran en los recuadros 5 y 10 anteriores.
Posible principio 2:

Los derechos y obligaciones relativos a la propiedad intelectual estipulados en las cláusulas tipo deberían tener en cuenta las características de los recursos genéticos y los objetivos y marcos políticos que son propios de cada sector.
127 En la primera sesión del Comité Intergubernamental, los Estados miembros señalaron enfáticamente que la labor del Comité debería armonizarse con la labor del CDB y la de la FAO129. Lo anterior exige que las cláusulas tipo en materia de propiedad intelectual consideren los objetivos y marcos políticos sectoriales ya elaborados o en proceso de elaboración en los mencionados foros por lo que deben tenerse presente al momento de asegurar que los derechos en materia de patentes puedan ejercerse sin que el lugar de la invención, su ámbito tecnológico, su proveniencia –exterior o local– sean causa de discriminación. Lo anterior también puede implicar que, en general, a las cláusulas de propiedad intelectual estipuladas en los contratos de acceso y distribución de beneficios se aplican los principios generales, directrices y conceptos elaborados en los mencionados foros. Por ejemplo, en el caso de los contratos concluidos en el marco del Sistema Multilateral de Acceso y Distribución de Beneficios, que se celebren, como se espera, de conformidad con el Compromiso Internacional, las partes actuarán no sólo teniendo en cuenta sus intereses particulares sino además los de la comunidad internacional, concepto que debe tenerse presente al redactar los modelos de cláusulas, en la medida en que se refieran a la propiedad intelectual. Los Estados miembros sugirieron además, en lo que respecta a la Tarea A.1 del Comité, que “por consiguiente, sería importante incluir el consentimiento fundamentado previo en los acuerdos contractuales”130. Por otra parte, las cláusulas tipo en materia de propiedad intelectual y las prácticas contractuales orientadoras probablemente reflejarán y se armonizarán con las prácticas comerciales y contractuales vigentes en el sector de los recursos genéticos.
Posible principio 3:

Los derechos y obligaciones relativos a la propiedad intelectual, estipulados en las cláusulas tipo en materia de propiedad intelectual, deberían asegurar la participación plena y efectiva de todas las partes interesadas y abordar las cuestiones relacionadas con los procedimientos de negociación de los contratos y la redacción de las cláusulas de propiedad intelectual en los acuerdos de acceso y distribución de beneficios, inclusive y en especial, las que se refieren a los poseedores de conocimientos tradicionales en los casos en que el acuerdo abarque ese tipo de conocimientos.
128 Según este principio, las prácticas contractuales orientadoras abarcarían la dimensión “proceso” en la redacción de la cláusulas de propiedad intelectual sobre acceso y distribución de beneficios; refiriéndose específicamente a la participación plena y efectiva de todas las partes interesadas cuando se elaboren las mencionadas cláusulas de propiedad intelectual sobre acceso y distribución de beneficios. Lo anterior implicaría, en particular, que los pueblos indígenas, las comunidades locales y otros poseedores de conocimientos tradicionales deberían participar plenamente en la elaboración de los acuerdos contractuales relativos a las actividades de bioprospección, si es que se utiliza el conocimiento que poseen. Asimismo, unas cláusulas redactadas de manera simple, acompañadas de observaciones detalladas expresadas a su vez en un lenguaje corriente pero preciso podrían ser elementos que faciliten la observancia de este principio.
Posible principio 4:

Los derechos y obligaciones estipulados en las cláusulas tipo en materia de propiedad intelectual deberían hacer una distinción entre los diferentes usos posibles de los recursos genéticos, entre otros, los usos comerciales, no comerciales y tradicionales.
129 Para evitar una desarmonía con los modelos de acuerdo sobre transferencia de material existentes, las cláusulas tipo en materia de propiedad intelectual deberían hacer una distinción entre los diferentes usos de los recursos genéticos, ofreciendo una redacción diferente según el uso que se haga de ellos. Una de las dimensiones integradas en este principio es la de permitir y asegurar la continuidad del uso tradicional de los recursos genéticos por parte de sus usuarios tradicionales, en el marco local.
130 Por lo general, las cláusulas tipo y las prácticas contractuales orientadoras no pretenden dar cuenta de la gama ilimitada de materiales, actores y usos. Tampoco pretenden erigirse en autoridad, sino que más bien persiguen proporcionar un punto de partida concreto para las negociaciones entre las partes, en la medida en que vayan cobrando forma los acuerdos contractuales de acceso y distribución de beneficios.

131 Se invita a los miembros del Comité Intergubernamental a proponer principios y a especificar objetivos para la elaboración de prácticas contractuales orientadoras y cláusulas tipo en materia de propiedad intelectual sobre acceso a los recursos genéticos y distribución de los beneficios que de ellos se deriven, y a presentar las observaciones que les merezcan los principios posibles que figuran en los párrafos 124 a 129.

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