Teoria de los contratos conexos. Algunas de sus aplicaciones. Especial Referencia al Proyecto del Código Civil de 1998 y a las conclusiones de las XVII jornadas Nacionales de Derecho Civil (Santa Fé, setiembre de 1999)




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títuloTeoria de los contratos conexos. Algunas de sus aplicaciones. Especial Referencia al Proyecto del Código Civil de 1998 y a las conclusiones de las XVII jornadas Nacionales de Derecho Civil (Santa Fé, setiembre de 1999)
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Como ya hemos tenido ocasión de expresar, las Jornadas abordaron el tema con una perspectiva amplia, intentando comprender en sus conclusiones los fenómenos más complejos de conexión contractual, el de las redes a las cuales considerró como que pueden presentarse bajo la forma de redes de colaboración asociativa o gestoria y se hizo aplicación de la teoría sistémica del contrato al aceptar que las relaciones internas son suceptibles de control judicial cuando el abuso del derecho o el abuso de la posición dominante del organizador de la red desequilibra al sistema.23



Habría colaboración gestoria cuando una persona se vale de otra para realizar algunas tareas que no puede hacer por sí misma, produciéndose una descentralización de ejecuciones sin que se comparta el interés en el negocio, es decir, sin que haya finalidad común. En cambio, en la colaboración asociativa se comparte el interés, asociándose las partes en su consecución, llegando en todos los casos la imputación hasta el titular del interés. 24
La idea es que además de las herramientas de equilibrio y correspectividad de las prestaciones nucleares desarrolladas mantener el equilibrio contractual, hay en materia de conexidad otras otras herramientas similares para mantener el equilibrio del sistema, lo cual requiere ajustar los conceptos en los contratos de duración en los que la correspectividad debe examinarse durante todo el tiempo del contrato.

3)-Efectos frente a los terceros :
Se hace difícil por la heterogeneidad y diversidad de los supuestos que configuran la categoría de los contratos conexos, analizar sus efectos con una pretensión de generalidad.

Además, la legislación positiva -como se pone de manifiesto en el presente trabajo- ha tenido una intervención "asistemática" en algunos casos aislados de conexidad contractual.

Desde esta perspectiva, consideramos que las conclusiones a que arribó la doctrina argentina en las Jornadas referidas25 están dotadas de la amplitud y flexibilidad suficientes como para abarcar en principio todos los casos, más que se trata de una cuestión de determinación judicial en cada oportunidad y que dependerá de las circunstancias concretas de cada agrupamiento, nexo o ligámen, de la intensidad de la conexión, etc.-
Se ha señalado en ese evento lo siguiente:
"Es aplicable el artículo 40 de la ley 24240 a las relaciones derivadas de contratos conexos".-
En esta norma se establece que, en caso de daños causados al consumidor por vicios o defectos de la cosa o de la prestación del servicio, existe responsabilidad solidaria de todos los integrantes de la cadena de comercialización: el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio. Estos sujetos, en la mayoría de los supuestos, no han contratado directamente con el consumidor, a quien corresponde la legitimación activa. En consecuencia, debe concluirse que el artículo 40 de la Ley Nº 24240 regula un supuesto de acción directa.
· También resultan aplicables en las relaciones frente a terceros no consumidores la responsabilidad por el hecho de dependientes, a través de una interpretación laxa; responsabilidad por control sobre la prestación, y responsabilidad por la apariencia.- En el ámbito contractual puede basarse en la existencia de un vínculo asociativo entre las partes, en el contrato a favor de terceros, y en la estructura del vínculo obligatorio.-
"La conexidad relevante tiene por efectos que la ineficacia o viscisitudes padecidas por uno de los contratos, pueda propagarse a los restantes contratos determinantes del negocio único".-
" La conexidad relevante debe ser demostrada por quien la alega".-
" La conexidad dentro de un negocio único constituye una excepción al principio de los efectos relativos del contrato y posibilita la oponibilidad a los terceros, otorgando acciones directas, aún en ausencia de previsión expresa".-

Estudio de Algunos Supuestos Especiales de Conexidad Contractual

1.- Crédito al Consumo.-

Es muy frecuente en la actualidad que los particulares adquieran bienes o servicios gracias a préstamos otorgados por las entidades bancarias a tal efecto.

Lo que ocurre, es que los modernos sistemas de producción exigen nuevas fórmulas para colocar en el mercado la enorme cantidad de bienes que ofrecen. Cuando dos empresas se unen para mejorar su posicionamiento en el mercado y una vende los productos que el adquirente compra con el crédito que le otorga la otra, "hay una colaboración que se obtiene mediante la convivencia de contratos distintos..."26. En estos supuestos no sólo cambia la estructura clásica del intercambio, donde "el binomio mercancía contra precio es sustituido por el binomio mercancía contra crédito"... sino que cambian también los sujetos del mismo. Sustituye al binomio "vendedor-adquirente", el triángulo "vendedor-adquirente-financiador"27.

El consumidor celebra, aunque pueda no advertirlo por hacerse la operación en un mismo tiempo, en realidad dos contratos diferentes: un contrato de compraventa con el proveedor, pero, además, ha solicitado un préstamo a un tercero, préstamo del que no es parte (en sentido estricto) aquél comerciante, aunque el vendedor y la entidad financiera (a quien no se le ve la "cara") ostenten frente al consumidor una "única y misma posición económica".28

Y si en tales, se tratara a los contratos de manera independiente, el consumidor adquirente podría verse afectado en algunas circunstancias: Por ejemplo, podría suceder que le entregan el bien pero no le conceden el crédito. En principio, y si los contratos fueran independientes, la ausencia de financiación externa no afectaría, al contrato de compraventa y el comprador no quedaría eximido de pagar el precio del bien que ha adquirido. También podría ocurrir que después de otorgársele el préstamo, el vendedor no le entregue el bien, o le entregue un objeto que, por sus vicios ocultos, sea inútil para la finalidad que llevó a adquirirlo. Con idéntico tratamiento, el adquirente estaría obligado a reintegrar la cantidad prestada más los intereses pactados. Idéntica situación de independencia entre los contratos, con el consiguiente perjuicio para el consumidor, se produciría frente a cualquier viscisitud que pusiera fin a alguno de los contratos.

La Ley de Defensa del Consumidor se ha referido a esta modalidad en su artículo 36, precisando los requisitos que deben consignarse, bajo pena de nulidad, en las operaciones de crédito para la adquisición de cosas o servicios (por ejemplo, el precio de contado, el saldo de la deuda, el total de intereses a pagar, etc.). Pero no estableció efecto alguno de la vinculación existente entre los convenios celebrados.

Sin embargo, la doctrina en forma unánime ha admitido esta categoría como típica de la conexidad contractual, razón por la cual ha aplicado los efectos de ella, interpretación sistemática, así como extensión de las viscisitudes entre los contratos.-

2.- Sistemas de Tarjetas de Crédito.

La posición de desventaja y debilidad jurídica para el consumidor puede darse también si la adquisición de productos se realiza a través de una tarjeta de crédito, lo que constituye una modalidad especial , y muy difundida, del crédito al consumo. La doctrina más reciente pone el acento en la "complejidad" de este negocio, en su atipicidad, en la presencia de contratos coligados, en los diversos centros de intereses, en la negociación masiva o en red, etc.

Hay pocos ejemplos más elocuentes de la conexidad o coligación de los contratos que el que corresponde al sistema de tarjetas de crédito. Así, cuando un particular adquiere un bien por medio de la utilización de una tarjeta, se presentan varias relaciones contractuales:

  1. El contrato denominado "principal" , celebrado entre la empresa emisora de la tarjeta y el adquirente o portador de la misma. La emisora de la tarjeta es, por lo normal, una empresa dedicada a esta operatoria; puede ser un banco o entidad financiera.

  2. El contrato entre la empresa emisora de la tarjeta y las empresas "adheridas", comercios que aceptan el pago de bienes o servicios a través de este medio. Así como el ente emisor se obliga a sufragar, por cuenta del titular, los gastos por bienes y servicios adquiridos en los comercios adheridos, éstos, los comercios-vendedores, se comprometen, frente al emisor, a aceptar la tarjeta como medio de pago.

  3. El contrato de compraventa o de prestación de servicios celebrado entre el comercio adherido y el consumidor -titular de la tarjeta de crédito-, y finalmente

  4. El contrato entre la empresa emisora de la tarjeta (Visa, Diners, etc.) y la entidad financiera que le presta su apoyo o respaldo. La entidad financiera puede emitir su propia tarjeta o actuar como agente o financista de la tarjeta de otra empresa, que se difunde o comercializa a través de la entidad financiera.

Ninguno de esos vínculos tendría razón de ser sin los otros: nadie requeriría una tarjeta sin no hubiera comercios adheridos al sistema; a su vez, ningún comercio contrataría y pagaría una "comisión" sin la red de clientes compradores con tarjeta. Esto evidencia la conexidad de los contratos.

La Ley de Tarjetas de Crédito Nº 25.065 prevé como requisitos para la existencia del sistema de tarjeta de crédito los siguientes:

  1. Un conjunto complejo y sistematizado de contratos individuales.

  2. Una finalidad económica común a la que procuran servir esos distintos contratos: la realización de intercambios sin desembolsar dinero en el acto, asegurando a la vez al vendedor el cobro de su crédito mediante la asunción por una entidad financiera de la obligación de pagar el precio de la mercancía; la consecución de esa finalidad supone la celebración de todos ellos, en cuanto a que se apoyan y necesitan mutuamente para realizar la operación en su conjunto29.

En este caso, si los contratos celebrados se consideraran independientes, podría ver menoscabados sus derechos si no se aplicaran los principios de la conexidad contractual. Así, si el comerciante no le entregara la cosa adquirida, o la misma tuviera defectos o vicios ocultos, no podría negarse a pagar el cargo bancario correspondiente. En principio y por aplicación del principio de la relatividad y autonomía de los contratos las relaciones entre vendedor y titular no afectan en absoluto a las creadas entre este último y el agente emisor.

En nuestro sistema, sin embargo, el art. 43 establece que el emisor es ajeno a las controversias entre el titular y el proveedor derivadas de la ejecución de las prestaciones convenidas, salvo que el emisor promoviere los productos o al proveedor, pues garantiza con ello la calidad del producto o servicio. 30

Las XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, en el despacho de la Comisión nº III, al tratar los casos especiales, con especial referencia al que nos ocupa, expresaron: "La Ley 25065 es relevante para la temática de los contratos conexos en cuanto en su artículo primero dispone que "se entiende por sistema de tarjeta de crédito al conjunto complejo y sistematizado de contratos individuales".- Son reglas aplicables a los contratos conexos : la nulidad de las cláusulas abusivas que establezcan adhesiones tácitas a sistemas anexos al sistema de tarjeta de crédito (Art 14 inc. j) ; la regulación de los paquetes de servicios financieros (Art 55), la responsabilidad del emisor cuando promoviere productos o servicios ofreciendo una garantía al respecto (Art. 43)".-

3.- Los Contratos celebrados por las Agencias de Viaje.-

Otro claro ejemplo que la doctrina y la legislación han tratado como de conexión negocial, es el de la contratación realizada por las agencias de viajes. La actividad y objeto de dichas entidades abarca fundamentalmente tres aspectos:

  1. la mediación en la venta de billetes o reservas de plazas en toda clase de medios de transporte, así como en las reservas de habitaciones y servicios en las empresas turísticas.

  2. La actuación como representantes de otras agencias nacionales o extranjeras para la prestación, en su nombre y a la clientela de éstas, de los servicios que constituyen el objeto propio de su actividad.

  3. La organización y venta de los denominados "paquetes turísticos". Con esta expresión se hace referencia a los viajes organizados que incluyen una pluralidad de prestaciones: transporte, alojamiento, y otros servicios complementarios. Para ello, la agencia celebra diversos contratos que, aun manteniendo su independencia formal, presentan una estrecha vinculación entre sí. Así, concluye, por una parte, un contrato con el consumidor, y por otra, varios convenios con las empresas (hotelera, transportista, etc.) que prestarán directamente sus servicios al turista. Es evidente que los contratos se celebran en vistas unos de otros siendo por lo tanto indudable la conexidad contractual 31.

Esta modalidad señalada plantea como interrogante principal al que obstaría la consideración de los contratos como vínculos independientes, el tema de la responsabilidad de las agencias en caso de incumplimiento o cumplimiento defectuoso de los servicios contratados por el turista.

En este tema, es útil la referencia a la Directiva 90/314/CEE de junio de 1990, relativa a los viajes, vacaciones y circuitos a forfait o a tanto alzado, que hace responder al organizador del viaje y/o minorista de la buena ejecución de las obligaciones resultantes del contrato, se cumplan estas obligaciones directamente por aquellos sujetos o por otros prestatarios de servicios (artículo 5,1). Ello significa que en el caso de que el transporte, el alojamiento u otras prestaciones no se realicen en las condiciones pactadas, la agencia será responsable frente a sus clientes.

Por su parte, importantes principios relativos al otorgamiento de acciones directas a favor del viajero en contra de las agencias de viajes aunque éstas no hayan prestado directamente el servicio, están contenidas en la International Convention on Travel Contrats (Brussels, april 1970), International Institute for the Unification of Private Law (Unidroit).
En ella, se distingue el contrato de viaje en contrato de viaje organizado y contrato de viaje intermediado, entendiéndose por contrato de viaje organizado: "todo contrato en el cual una de las partes se compromete a proveer a la otra, por un precio total, una combinación de servicios que comprendan: transporte, hospedaje, separadamente del transporte, y/o cualquier otro servicio relacionado con ellos" y por contrato de viaje intermediado: el "contrato donde una de las partes se compromete a proveer a la otra a cambio de un precio, o un contrato de viaje organizado, o uno o más servicios separados que tiendan a la posible realización de un viaje o recreación".32 Denomina la convención al que emprende regular o habitualmente la realización de los primeros, "organizador del viaje", y a quien se hace cargo de los segundos con la misma modalidad, "intermediario del viaje"33.
Igualmente, prevé que "cuando el organizador de viaje proporciona el transporte alojamiento u otros servicios relacionados con la actuación del viaje, será responsable por cualquier pérdida o el daño causó al viajero de acuerdo con las normas que regulan esos servicios", lo cual es una aplicación de los principios generales. Más, y en lo que particularmente nos interesa, cuando "el organizador del viaje confía a una tercera parte la provisión de transporte alojamiento u otros servicios relacionados con el viaje, será responsable por cualquier pérdida o daño causado al viajero como resultado del fracaso total o parcial total de los servicios, debiendo responder de acuerdo a las reglas que gobiernan los mismos" "El organizador de viaje será responsable de acuerdo con las mismas reglas por cualquier pérdida o daño causado al viajero durante la actuación de los servicios a menos que el organizador demuestre que ha actuado como un organizador de viaje diligente en la elección de la persona o personas para realizar el servicio" 34. Esta última norma constituye una aplicación de la responsabilidad por culpa in eligendo y le está permitido al organizador liberarse de responsabilidad mediante la prueba de su diligencia en la elección de los prestadores del servicio.-
En el artículo 17, para el contrato de viaje intermediado, se prevé lo siguiente: "Cualquier contrato concluido por un intermediario de viaje con un organizador de viaje o con personas que proporcionan los servicios separados, se juzgará como si hubiera sido concluido por el viajero". Es decir, que el viajero tendrá en consecuencia contra el organizador y los prestadores de los servicios separados acciones directas, como si hubiese contratado con ellos. Se trata de una clara aplicación de la teoría de la conexidad contractual.
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