Ley alemana sobre filiacion y patria potestad




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HOMOSEXUALES

Homosexuales- sodomía – discriminación en razón del sexo


(Corte Constitucional de Sudáfrica sentencia del 9-10-98 "National Coalition for Gay and Lesbian Equalitiy and another v. Minister o justice and others. "Universidad sudafricana de Wits. Revista de investigaciones – Secretaria de Investigación en Derecho Comparado 2 1998- p . 263)

Antecedentes

En Sudáfrica era considerado delito la practica de la sodomía, motivo por el cual una asociasión de gay y de lesbianas planteó su inconstitucionalidad

Sentencia

La Corte Constitucional declaró la inconstitucionalidad de la inclusión de la sodomía como delito; señalando que: Penalizar las relaciones sexuales entre los hombres era discriminar injustamente a los “gay”, que tal sanción era irrazonable e injustificable porque constituía una sanción a la conducta privada entre adultos que no produce perjuicio a terceros y contrariaba a la Constitución que expresamente incluye la orientación sexual como un fundamento prohibido de discriminación.

Homosexuales- matrimonio- uniones de hecho –derecho a la igualdad- discriminación en razón del sexo

Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas sentencia del 17-2-998 Asunto C- -249-96 “ Lisa Jackeline Grant contra South- West Trains Ltd., en recopilación de la jurisprudencia del Tribunal de Justicia y del Tribunal de Primera Instancia, parte I, Luxemburgo, 1998-2-621. Revista de investigaciones – Secretaria de Investigación en Derecho Comparado 2 1998- p . 2784

Antecedentes.

La compañía Inglesa South –West- Trains concedía una reducción de precio en el servicio de transporte al cónyuge del trabajador y a los compañeros estables de otro sexo. Una lesbiana, la señorita Grant- pretendió que se le concediera igual reducción a su compañera con la que convivía desde hacía mas de dos años, la empresa se negó a ello sosteniendo que no era cónyuge, ni compañero de otro sexo. La empleada planteo la cuestión ante el Tribunal Industrial de Southtampon, quien consideró que le era difícil expedirse sobre el tema porque si bien existían algunos precedentes europeos que lo habían denegado también existía un precedente del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas que sostenía que la discriminación en razón del sexo era ilegal (P c- S C 13-94 Rec. P, I- 214). Por ello planteo la cuestión prejudicial ante el Tribunal de Justicia.

Sentencia

El Tribunal de Justicia tuvo en cuenta que la Sra Grant basaba su pretensión en que la denegatoria de la reducción del precio del servicio de transporte a su compañera constituía “una discriminación en razón del sexo” porque si quien la hubiese peticionado hubiera sido un hombre para su compañera homosexual esta le hubiese sido concedida. Manifestó que al trabajador que ocupaba antes su puesto se le había consedido esa ventaja para su compañera con la que vivía sin estar casado. Alegó que tal discriminación en razón del sexo era contraria a los propios precedentes de la corte “ P-c -S” . Por otra parte señaló que el derecho de los estados miembros, así como el de la Comunidad y el de otras organizaciones internacionales, equiparan cada vez mas frecuentemente las uniones de hecho entre personas del mismo sexo a las uniones de hecho entre personas de distintos sexo.

El Tribunal dictaminó que la negativa de la empresa a otorgar la reducción del precio del transporte a una mujer que convive con otra mujer no es una discriminación en razón del sexo, ya que también le hubiere sido denegado dicho beneficio a un hombre que lo pretendiere para su compañero homosexual.

Señaló que los reglamentos de la empresa que establecen esa ventaja para los trabajadores que convivan con personas de diferente sexo se aplica igual a las trabajadoras que a los trabajadores, por lo cual no puede considerarse que exista una discriminación en razón del sexo.

Por otra parte puso de relevancia que a pesar de la evolución en el reconocimiento de los derechos de los homosexuales las relaciones homosexuales duraderas no están comprendidas en el ámbito de aplicación al respeto de la vida familiar y que las disposiciones nacionales que a efectos de la protección de la familia dan un trato mas favorable a las personas casadas y las personas que de distinto sexo que conviven como marido y mujer que el que dispensan a la personas del mismo sexo que mantienen relaciones duraderas no son contrarias a la prohibición de la discriminación por razón del sexo. En sentido contrario se ha expedido una magistrada argentina mendocina quien considero que los varones homosexuales que convivían en forma estable constituían una familia y merecían la aplicación de las normas obras sociales.

Por consiguiente el Tribunal consideró que el derecho comunitario no obliga a un empresario a equiparar la situación de una persona que tiene una relación estable con un compañero del mismo sexo a la de una persona casada o que tiene una relación estable sin vínculo matrimonial con un compañero del otro sexo. Y consideró que en tales circunstancias solo al legislador puede corresponder adoptar en su caso medidas que puedan hacer variar esa situación. Ponemos de relieve este precedente que es concordante con el criterio Francés seguido en la equiparación de los beneficios de la seguridad social para los miembros de uniones de hecho homosexuales que fue denegado por vía jurisprudencial y solo el legislador pudo variar la situación mediante la reforma del Código de la Salud Pública. En cambio entre nosotros por vía jurisprudencial se han otorgado a los compañeros gay el derecho de acceso a las obras sociales.

Además el tribunal señaló que el precedente citado Pc-S. Era diferente porque se trataba del caso de un transexual que había sido despedido por el cambio de sexo del trabajador mediante una operación. El Tribunal consideró que la discriminación basada en la pertenencia de un sexo de una persona se extienden solamente al cambio de sexo del trabajador pero no a las diferencias de trato basadas en la orientación sexual de una persona.

En definitiva el Tribunal respondió al juez Inglés que la negativa por parte de un empresario a conceder una reducción en el precio de los transportes a favor de la persona del mismo sexo, con la que un trabajador mantiene una relación estable, cuando tal reducción se concede a favor del cónyuge del trabajador o de la persona, de distinto sexo, con la que éste mantiene una relación estable sin vínculo matrimonial, no constituye una discriminación en razón del sexo.

Libertad de cultos - libertad de conciencia- Libertad de enseñanza - límites.

Tribunal Federal de Suiza ( Sala segunda de derecho público) sentencia del 12-11-1997 " X contr Conseild´Etat du Cantón de Genève", en Bulletin de jurisprudence constitutionnelle, comisión de Venecia, Estrasburgo, 1997,3, p. 471, Revista de investigaciones – Secretaria de Investigación en Derecho Comparado 2 1998- p . 278.

Antecedentes

Una docente de Ginebra se convirtió del catolicismo al islamismo en el año 1991 y comenzó a utilizar foulard, la institución en la que daba clases le prohibió su utilización, por ello la señora X de nacionalidad suiza, recurrió ante el Consejo de Estado del Cantón de Ginebra, quien denegó su pretensión, motivo por el cual acudió ante el Tribunal Federal invocando que el impedirle el uso del foulard violentaba su libertad de conciencia y de creencia

Sentencia

El Tribunal Federal de Suiza consideró que la libertad de culto y de conciencia puede ser limitada a condición que la restricción tenga base legal suficiente, responda a un interés preponderante y respete el principio de proporcionalidad. ( similares limitaciones ha aceptado la Corte Suprema de Justicia Argentina como límites válidos a la libertad de creencia)

El interés legal suficiente para prohibir el uso del foular a una docente se encontró en que Suiza, protege la enseñanza laica como forma de respeto a las convicciones confesionales de los alumnos.

La neutralidad confesional de la enseñanza busca no solo garantizar la libertad de culto y de creencia de los educandos y sus progenitores, sino también mantener la paz religiosa, evitando que la escuela pueda ser un lugar de confrontación entre los sostenedores de diferentes convicciones.

El Tribunal estimó que el foular era un símbolo visible, evocativo y un signo religioso evidente, comparable con la sotana o un kippa judío, y que su uso violentaba el principio de laicidad de la enseñanza y contrariaba la neutralidad confesional, máxime teniendo en cuenta que era utilizado en una institución de enseñanza obligatoria y que los alumnos de X eran jóvenes y particularmente influenciables. Se señaló que a la docente no se le impedía el uso de la vestimenta tradicional musulmana fuera del instituto y por lo tanto se consideró que la prohibición de utilizarlo dentro de un instituto de enseñanza obligatoria era una restricción a la libertad de culto que responde a un interés preponderante y respeta el principio de proporcionalidad y que por lo tanto no violenta los artículos 49 de la Constitución Federal y 9 de la Convención Europea de Derechos Humanos.

Libertad de Expresión. Campañas electorales. Foro público

Suprema Corte de los Estados Unidos, sentencia del 18-5-98 " Arkansas Educational Television Comission v. Ralph Forbes.", 66 LW4360

Antecedentes

Una emisora de televisión de Arkansas patrocinó un debate entre los candidatos a una banca en el Congreso. Forbes pretendió participar en el debate pero la emisora no se lo permitió alegando el poco apoyo popular del candidato. Este recurrió a la justicia, en primera instancia su pretensión fue rechazada pero tuvo acogida favorable en segunda instancia motivo por el cual la televisión presentó un writ of certiorari ante la Suprema Corte.

Sentencia-

La Suprema Corte de los E.E.U.U. falló a favor de la emisora de televisión señalando que siguiendo la jurisprudencia de la Corte se debía distinguir entre "foros públicos" y " foros no públicos"; que el acceso al "foro público" en principio no podía ser restringido salvo que la exclusión resultara necesaria para satisfacer un interés estatal superior. Mientras que el acceso al "foro no público " puede limitarse mediante restricciones razonables que no intenten suprimir una expresión por la circunstancia de que los funcionarios públicos se oponen a los criterios del organizador.

El alto Tribunal consideró que ese debate televisivo era un "foro no público" y que la decisión de la televisión de excluir a Forbes constituyó un ejercicio neutral de su discrecionalidad periodística ya que Forbes no fue excluido por sus puntos de vistas sino porque no tenía consenso popular.

También puso de relevancia la importancia de los debates políticos en el proceso electoral ya que la deliberación sobre sus puntos de vista resulta esencial para la selección y destacó que las expresiones vinculadas a la elección pueden tener un impacto mas profundo y amplio cuando se difunden a través de debates televisivos. Pero estimó que el acceso selectivo al debate realizado por la televisión no vulneraba la libertad de prensa porque no se había realizado para impedir una opinión determinada sino porque el candidato no había generado un interés público importante.

Consideramos que este es un precedente a tener en cuenta en épocas pre electorales en nuestro país, donde puede confrontarse la libertad de prensa y la libertad de expresar las ideas por la prensa.

Médicos- consentimiento informado.

Sentencia de La Corte de Csación del 7-10-98 en dos expedientes "Mme Castagnet c- Clinique du parc et autrs" y "R c- M " en Recueil Dllos, París N 41, 1998,p. 49 y la Semaine Juridique 4 de noviembre de 1998 II,10 179

Antecedentes

Caso Castagnet

Mmme Castagnet fue intervenida en una vértebra lumbar en la Clínica Du Parc, a consecuencia de la operación perdió la visión en un ojo. El cirujano no le había informado de este riesgo porque era un riesgo excepcional. La paciente reclama una indemnización por la grave lesión sufrida y esta le es denegada fundada en que el riesgo era excepcional. La Cámara de Apelaciones denegó la pretensión de la víctima, señalando que la obligación de informar solo era exigida para riesgos normalmente previsibles. La actora recurrió ante la Corte de Casación

Caso M.R

M.R había nacido en el añ943 y sufría una gonoartrosis de rodilla derecha, como todos los tratamientos que había seguido no habían dado resultados fue sometido a una operación y a consecuencia de ésta sufrió una síndrome de " loge" en el nervio siatico. Los médicos no se lo habían informado porque este era un riesgo exepcional que se producía solo en el 1% de los casos. El Señor M.R. reclamó judicialmente el perjuicio y l a Cámara de Apelaciones denegó la pretensión de la víctima, señalando que la obligación de informar solo era exigida para riesgos normalmente previsibles. El actor recurrió ante la Corte de Casación
Sentencia

La Corte de Casación casó ambas sentencias señalando que es obligación del médico informar todos los riesgos que corre el paciente, aún cuando estos sean excepcionales, siempre que sean conocidos, salvo casos de urgencia o de imposibilidad o de rechazo del paciente.

Estimó que la falta de información lo hacía responsable al médico actuante por no haber advertido al paciente de todas las complicaciones que producía la intervención y señaló que la obligación de informar no se limita a los riesgos graves normalmente previsibles, sino que abarca todos los riesgos graves conocidos aunque fueren excepcionales.

PATRIA POTESTAD.Responsabilidad solidaria de los padres divorciados por los actos de sus hijos en guarda por sus abuelos.

Cámara de Apelaciones de Bensacon, 1º Cámara Civil 11 de febrero de 1998 " Epx Parisot c- Mame Schott" , La Semaine Juridique 23 de setiembre de 1998 p. 1659 jurisprudence II- 10.150.

Antecedentes

Los padres de los menores Ludovic y Herve Malblanc se encontraban divorciados, durante el periodo de tiempo que les correspondía estar con su padre, fueron a pasar sus vacaciones con la abuela paterna. En tal oportunidad incendiaron la propiedad de unos vecinos quienes demandaron por daños y perjuicios a los padres y a la abuela de los menores.

Sentencia

La Corte no hizo lugar a la demanda contra la abuela porque entendió que esta no es responsable de pleno derecho por los daños que causen sus nietos menores que pasan las vacaciones con ella.

Solo la fuerza mayor o la culpa de la víctima puede excusar de responsabilidad de pleno derecho de los padres por los daños y perjuicios de los hijos ometidos a su patria potestad

El hecho de que el padre divorciado que ejerce circunstancialmente la guarda confe la tenencia a la abuela no hace cesar la responsabilidad de ambos padres divorciados que ejercen la patria potestad conjunta quienes son solidariamente responsables por los daños y perjuicios que causen los menores.

El precedente es acertado y en nuestro país sería resuelto de manera similar, por otrate es de señalar que el del de los abuelos dentro de la familia contemporanea no es educar a sus nietos, ni subrogarse en la obligación de los padres, sino de mantener con ellos relaciones afectivas que se materializan en casos de estadías temporales y en vacaciones.

La decisión de la Corte de Bensason contribuye a aclarar la responsabilidad de los abuelos la que salvo en cirunstancias exepcionales no debe sustituir a la de los padres.

SIDA CONTRATO DE SEGURO

Cámar de Casación civil de Francia 7 de octubre de 1998 Mme P c- S.A Generali France" arret N 1489, P. La Semaine Juridique 18 de novembre de 1998 p. 2007 jurisprudence II- 10.185.

Antecedentes

M.P. de 42 años de edad. Contrató en 1990 un seguro de vida y de invalidez. En ocasión de un examen prenupcial realizado en 1989 ella conoció su condición de seropositiva, pero ella no hizo constar esta situación en su declaración jurada ante la aseguradora.

Seis meses después de la firma del contrato la aseguradora constató que M.P. había dejado el trabajo y fue informada de su condición de seropositiva. La aseguradora n paga el contrato y es condenda a hacerlo por el Tribunal de Grande Instance de Quimper, quien entendió que la serepositividad no era una enfermedad y que por lo tanto no estaba obligada a denunciarla. La Cour de Apelación de Rennes revocó el pronunciamiento señalando que M.P. se había abstenido de poner en conocimiento de la aseguradora una circunstancia importante sobre su salud y le había hecho creer a la aseguradora que ella gozaba de perfecta salud y que no corría ningún riesgo siendo esto inexacto

Sentencia

La Corte de Casación confirmó la sentencia y señaló que había mala fe en el asegurado que conociendo su serpositividad había omitido denunciarla a su empleador y aún quendo la seropositividad no es una enfermedad es un estado de salud patológico cuya consecuencia es el Sida por tal motivo confirma la sentencia apelada.

SEPULTURA- Inhumación- Quien es el depositario de una urna funeraria

(CA Douai 1ra ch,7 julio de 1998, anotado por X Labee La Semaine Juridique , Jurisprudencie, II 10173)

Antecedentes

La concubina y los padres del causante se disputan la propiedad de la urna donde se encuentran las cenizas del de cujus que se encuentra en posesión de la concubina-

Sentencia

El Tribunal entendió que la urna era una co- propiedad familiar de naturaleza inviolable y sagrada y que de esa copropiedad la concubina está excluida porque no tiene lazos jurídicos con el difunto, ni está llamada a sucederle y carece de derechos sobre los objetos que habían pertenecido al causante. Por lo tanto condeno a la concubina a devolver la urna a su familia.
TRANSEXUALES

Corte Europea de Derechos del Hombre “Sheffield et Horsham c-Roy Aume-Uni” 30-7-98
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