Comité Intergubernamental sobre Propiedad Intelectual y Recursos Genéticos, Conocimientos Tradicionales y Folclore




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títuloComité Intergubernamental sobre Propiedad Intelectual y Recursos Genéticos, Conocimientos Tradicionales y Folclore
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Creative Commons (CC) y licencias similares puede considerarse parte del dominio público, con sujeción a la estructuración de dichas licencias.47
25 Además, el concepto de dominio público tiene variantes prácticamente equivalentes como los conceptos de “acceso libre” o “código abierto”, “information commons”, “intangible commons of the mind” o “knowledge commons.” Esos conceptos diferentes, aunque análogos se suelen utilizar partiendo de la base de que la innovación y la creatividad sólo pueden fomentarse si existe una mancomunación abierta de ideas y conocimientos, es decir, un “sólido dominio público.”48
26 Por último, las obras huérfanas y las ediciones agotadas ocupan una “zona gris” que también podría considerarse parte del dominio público.49
A.3 ARGUMENTOS A FAVOR DE UN AMPLIO DOMINIO PÚBLICO
27 Con frecuencia se aduce que la creatividad depende de la capacidad de tener acceso y poder inspirarse en un cuerpo de material existente en el dominio público. No faltan los que afirman que los autores no crean nuevas obras por arte de magia a partir de la nada50 y que prácticamente cada creación cultural tiene antecedentes, es decir, creaciones que ya existen en el dominio público.51 Por consiguiente, el dominio público actúa como principal salvaguardia legal de la material prima que hace posible que haya autores. [...] no debe interpretarse en el sentido de ser el conjunto de material que no merece ser objeto de protección, antes bien, como mecanismo que permite que el resto del sistema funcione al permitir que los autores puedan utilizar materia prima de otros autores.”52 Análogamente, el dominio público tiene una “importancia central a la hora de tomar iniciativas de autoría.”53
28 En ese sentido, el dominio público no constituye un lugar separado ni aparte de la esfera del contenido protegido por P.I.,54 ni constituye lo que queda después de establecer los límites que impone el derecho de autor, antes bien, constituye un depósito de recursos propiamente dicho.55 Fomenta el desarrollo de la cultura artística al ser parte del panorama cultural.”56
29 En resumen, los que están a favor de un sólido dominio público ponen de relieve la positiva función que desempeña en la sociedad, en el sentido de ser una piedra angular para la creación de nuevos conocimientos, como fuente de imitaciones competitivas57, creaciones de inspiración,58 acceso de costo gratuito o bajo a la información,59 acceso público al patrimonio cultural,60 etcétera. Desde ese punto de vista, el dominio público podría ser un sólido cimiento para que los creadores creen nuevas obras, así como una rica fuente de contenido en aras de la educación.61
B. EL DOMINIO PÚBLICO Y EL DERECHO DE PATENTES
B.1 DEFINICIÓN DE BASE
30 En general, en lo tocante al Derecho de patentes, el dominio público consiste en los conocimientos, ideas e innovaciones sobre los cuales ninguna persona ni organización posee derechos de propiedad intelectual y acerca de los cuales no pesa ninguna restricción de utilización.62
31 En general se entiende que el sistema de patentes constituye un contrato social entre el inventor y el público: por una parte, confiere derechos exclusivos al titular de la patente para evitar que otros hagan un uso comercial de la invención patentada sin su consentimiento y, por otra, lo obliga a divulgar su invención de tal manera que ésta pueda ser llevada a la práctica por un experto en la materia.
32 Los solicitantes de patentes tienen la obligación de suministrar detalles técnicos acerca de la invención, detalles que, en virtud de la mayor parte de las legislaciones nacionales, se ponen a disposición del público mediante publicación a los 18 meses de la fecha de presentación (o fecha de prioridad). Una vez expira la patente, o dicha patente es abandonada u objeto de invalidación, la invención reivindicada puede ser utilizada por terceros sin el consentimiento del titular de la patente. Incluso durante el plazo de vigencia de la patente se permite que terceros utilicen la información en nuevas invenciones en la medida en que no se infrinja en modo alguno la patente concedida. Las patentes concedidas pueden incitar a crear nuevas invenciones en relación con estas últimas. Por ejemplo, puede que terceros utilicen la información divulgada para generar nuevas tecnologías que queden fuera del ámbito de los derechos exclusivos que confiere la patente otorgada.63 En los párrafos que siguen se examina el concepto de “estado de la técnica”.
B.2 INCORPORACIÓN DE LAS INVENCIONES EN EL DOMINIO PÚBLICO
33 Por lo general, las invenciones pasan a formar parte del dominio público por las siguientes razones:
a) ausencia de restricciones jurídicas en materia de uso: una obra puede formar parte del dominio público si no existe legislación alguna que establezca derechos de propiedad intelectual sobre la misma o si ésta no cumple los requisitos para ser protegida y queda excluida específicamente de la protección de acuerdo con la legislación vigente;64
b) expiración de la protección por patente: la protección conferida por una patente está limitada en el tiempo. En la mayoría de los países, la duración de la protección por patente es de 20 años contados desde la fecha de presentación de la solicitud, fecha a partir de la cual la invención deja de estar protegida por patente;65
c) no renovación: para mantener en vigor una patente concedida, en la mayor parte de las legislaciones nacionales se exige al titular de la patente el pago de tasas de mantenimiento o renovación a la oficina de patentes. Si no se abonan las tasas de mantenimiento puede caducar la patente en cuestión;66 y
d) revocación o invalidación: por lo general, en las legislaciones de patentes se prevén determinados procedimientos para la revocación o invalidación de una patente durante su período de vigencia, si dicha patente incumple los requisitos reglamentarios de patentabilidad.67

B.3 TERRITORIALIDAD
34 La protección por patente es de índole territorial. En un gran número de casos, por decirlo de forma sencilla, una invención puede estar protegida en un país y ser parte del dominio público en otro. Eso puede deberse sencillamente a que no se ha cursado solicitud de patente en este último país o a que la legislación vigente no contempla la concesión de patentes para una índole concreta de invenciones.
35 Dado que el derecho que confiere la patente es un derecho territorial, en principio, las solicitudes deben presentarse en cada uno de los países en los que se desea obtener protección por patente.68 Una obra puede formar parte del dominio público en la medida en que en el país de que se trate se haya solicitado protección por patente.
36 Una invención puede formar parte del dominio público si no existe una legislación que establezca derechos de propiedad intelectual sobre la misma o si ésta no cumple los requisitos para ser protegida y queda excluida específicamente de la protección de acuerdo con la legislación vigente. Las diferencias que existen entre los ordenamientos jurídicos de unos y otros países apuntan a que una invención determinada puede considerarse que forma parte del dominio público en una jurisdicción pero no en otra.69
B.4 EXCEPCIONES Y LIMITACIONES
37 Como se ha indicado en lo que respecta a la legislación de derecho de autor, cabe considerar que el dominio público no sólo abarca materia no protegida, antes bien, usos no protegidos de invenciones patentadas.
38 Habida cuenta de los objetivos de política general del sistema de patentes, el ámbito de aplicación de los derechos exclusivos que confieren las patentes se define minuciosamente en las legislaciones nacionales de patentes, con el objetivo de establecer un equilibrio entre los intereses legítimos de los titulares de patentes y los intereses legítimos de terceros.70 Algunos países prevén en sus legislaciones nacionales excepciones y limitaciones a los derechos exclusivos, entre otras, en los casos siguientes:
a) actos efectuados con fines privados o no comerciales;
b) empleo de accesorios de aeronaves, vehículos terrestres o navíos de otros países que temporal o accidentalmente penetren en el espacio aéreo, el territorio o las aguas del respectivo país;
c) actos efectuados únicamente con fines experimentales o de investigación;
d) actos efectuados por cualquier persona que, de buena fe, antes de la fecha de presentación (fecha de prioridad de la solicitud en base a la cual se ha concedido la patente, haya utilizado la invención, o que haya iniciado de forma seria y efectiva los preparativos para esa utilización en el respectivo país (excepción por uso anterior);
e) actos efectuados únicamente para usos que tengan una relación razonable con el hecho de recabar y presentar informaciones necesarias para la obtención de una aprobación reglamentaria; y
f) actos de preparación de medicamentos de conformidad con una receta.71

C. EL DOMINIO PÚBLICO Y EL DERECHO DE MARCAS
39 Desde el punto de vista de su significado en el Derecho de marcas, el dominio público puede ser contemplado desde dos ángulos.
C.1 “EXTRAER” DEL DOMINIO PÚBLICO
40 Se pueden adquirir derechos exclusivos con respecto a nombres y símbolos que inicialmente se consideraban elementos del dominio público.72 “Tras varios años de utilización, los nombres de carácter descriptivo pueden denotar el origen de mercancías o productos y adquirir así un segundo significado y servir de marcas”.73 El nombre International Business Machines (IBM) constituye un ejemplo de marca registrada que, en un momento dado era demasiado descriptivo para ser protegido.74
41 Además, el derecho sobre la propia imagen constituye un derecho de propiedad intelectual del common law que permite que las personalidades célebres se adueñen de su nombre y su representación, que normalmente pertenecen al dominio público. Ese tipo de apreciación se justifica por el tiempo, el dinero y la energía que se invierten en la creación de una imagen personal que reviste interés comercial. La gente normal no se beneficia del derecho sobre la propia imagen y su nombre e imagen pueden formar parte de un dominio público exento de derechos de propiedad intelectual, aun cuando estén protegidos por la legislación relativa al derecho a la intimidad. No obstante, si esas personas llegan a ser célebres, su nombre y su imagen suelen pasar a formar parte del ámbito de la propiedad intelectual.75
C.2 “CAER” EN EL DOMINIO PÚBLICO
42 En contraposición a lo que antecede, las marcas protegidas pueden pasar a ser genéricas y perder su carácter distintivo. En ese caso, puede considerarse que han pasado a formar parte del dominio público, aun cuando al principio fueran palabras o símbolos protegidos por el Derecho de marcas.
43 Caber señalar que, por lo general, “las legislaciones de marcas, al igual que las demás legislaciones de P.I., son de carácter territorial. Por norma general, la titularidad de los derechos que confiere una marca en un país no entraña derecho alguno de utilizar dicha marca ni de prohibir su utilización en otro país. La marca goza de una existencia separada en cada sistema jurídico que concede y reconoce derechos conexos a las marcas; de ahí que la misma marca pueda pertenecer a diferentes personas en diferentes países.”76
44 Además, “al registrar una marca, en la mayor parte de los países se exige que el solicitante describa los productos y los servicios que se desea proteger.”77 La OMPI ha establecido un sistema de clasificación internacional, a saber, el Arreglo de Niza relativo a la Clasificación Internacional de Productos y Servicios para el Registro de las Marcas, en el que se contemplan clases descriptivas para la presentación de solicitudes internacionales. Eso significa que una marca sólo puede ser registrada en relación con determinadas clases de productos o servicios y que, salvo en lo que se refiere a las marcas notoriamente conocidas, la protección se limita a esas clases de productos y servicios.
D. EL DOMINIO PÚBLICO Y LOS SECRETOS COMERCIALES
45 De manera general, puede considerarse secreto comercial toda información comercial confidencial que confiera a una empresa una ventaja competitiva. En la esfera de los negocios los secretos abarcan los secretos industriales o de fabricación y los secretos comerciales. La utilización no autorizada de dicha información por personas distintas que el titular se considera práctica desleal y violación del secreto comercial. Dependiendo del sistema jurídico, la protección de los secretos comerciales forma parte del concepto general de protección contra la competencia desleal o se basa en disposiciones específicas o jurisprudenciales sobre la protección de la información confidencial.78
46 A diferencia de las patentes, los secretos comerciales se protegen sin necesidad de registro, es decir, que se protegen sin necesidad de formalidades de procedimiento. Por consiguiente, un secreto comercial puede protegerse durante un período ilimitado de tiempo. No obstante, existen ciertas condiciones para que la información se considere secreto comercial y satisfacerlas puede resultar más difícil y oneroso de lo que parece a primera vista. Si bien dichas condiciones varían de un país a otro, existen ciertas normas generales que se contemplan en el artículo 39 del Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (Acuerdo sobre los ADPIC):
a) la información debe ser secreta (en el sentido de que no sea generalmente conocida ni fácilmente accesible para personas introducidas en los círculos en los que normalmente se utilice el tipo de información en cuestión);
b) debe tener un valor comercial por ser secreta; y
c) debe haber sido objeto de medidas razonables para mantenerla en secreto por la persona que legítimamente la controla (por ejemplo, mediante acuerdos de confidencialidad).79
47 Ahora bien, una vez que se ha divulgado públicamente un secreto comercial, aunque sea accidentalmente, ya no será posible proteger la información, que pasará a formar parte del dominio público.80
48 Los secretos comerciales pueden ser una combinación de características y componentes, que por separado forman parte del dominio público, pero que al ser objeto de combinación, elaboración y funcionamiento conjunto, constituyen una ventaja competitiva.81

III. IDENTIFICACIÓN Y SIGNIFICADO DE TÉRMINOS Y CONCEPTOS CONEXOS
49 Hay conceptos que pueden confundirse con el concepto de “dominio público”, por ejemplo, el de “patrimonio común de la humanidad”, “dominio público de pago”, “estado de la técnica”, “res nullius”, “res communis” (cosa “común”) y “conocimientos tradicionales divulgados”.
A. PATRIMONIO DE LA HUMANIDAD
50 El “patrimonio común de la humanidad” (que también es conocido por “patrimonio universal de la humanidad” o sencillamente por “patrimonio común”) es un principio del Derecho internacional, conforme al cual, existen zonas territoriales definidas y elementos del patrimonio común de la humanidad (cultural y natural) que deben ser mantenidos en fideicomiso de cara a las futuras generaciones y estar protegidos contra la explotación por los Estados o empresas.82
51 El concepto de patrimonio común de la humanidad fue enunciado por primera vez en el Tratado sobre el Espacio Ultraterrestre, de 1967.83 Ese concepto consta también en el artículo 11 del Acuerdo relativo a la Luna, en el que se declara que la Luna y sus recursos naturales constituyen el patrimonio común de la humanidad.84 En 1982, dicho concepto fue utilizado para “la zona de los fondos marinos y oceánicos y su subsuelo fuera de los límites de la jurisdicción nacional” en virtud del artículo 136 de la Convención de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar.85
52 Desde hace algún tiempo se considera, por lo general, que el patrimonio cultural forma parte del patrimonio universal de la humanidad. Se ha aducido, en ese sentido, que el patrimonio cultural pertenece al conjunto de la humanidad y que, por consiguiente, no puede pertenecer a un propietario a título privado ni ser objeto de protección individual mediante el derecho de autor. Como tal, se considera parte del dominio público. A su vez, se considera que el dominio público forma parte del patrimonio cultural e intelectual común de la humanidad.
53 En los textos en los que se establecen vínculos entre los conocimientos tradicionales y las expresiones culturales tradicionales y la política en materia de patrimonio cultural se establecen enlaces con instrumentos internacionales como la Convención sobre las medidas que deben adoptarse para prohibir e impedir la importación, la exportación y la transferencia de propiedad ilícitas de bienes culturales (1970); la Convención de la UNESCO sobre la protección del patrimonio mundial cultural y natural (1972); la Recomendación sobre la Salvaguardia de la Cultura Tradicional y Popular (1989); la Convención para la Salvaguardia del Patrimonio Inmaterial Cultural (2003); la Convención sobre la protección y la promoción de la diversidad de las expresiones culturales (2005) y el Convenio de UNIDROIT sobre los bienes culturales robados o exportados ilícitamente (1995).
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