Delitos contra el orden economico




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LA TENTATIVA


En relación con la punición de la tentativa tienen que atenderse a la configuración de los tipos penales.

Así ella no es posible cuando el tipo penal comprende ya acciones previas al resultado. Tal es el caso de los llamados “delitos de emprendimiento”, es decir aquellos delitos en los que el legislador ha considerado como consumación también hechos que constituyen tentativa. Puesto que la tentativa aquí constituiría una «tentativa de la tentativa», su punición significaría un adelantamiento exagerado de la intervención penal y un atentado contra la certeza de los tipos penales. No es aceptable, entonces, la tentativa en este tipo de delitos. En la legislación peruana podría darse un delito de emprendimiento en algunos casos de acuerdos de cártel, dado que la legislación extrapenal considera como «acuerdo» no sólo a un contrato, sino también otras acciones que, según el caso pueden ser previas a la realización de acuerdos: las recomendaciones (art, 232 concordado con el art. 6, primer párrafo del Leg. 701). También en el delito de adulteración de productos (art. 235) destinado, en cuanto al objeto de la acción, a proteger la salud o el patrimonio de los consumidores, se está penando In tentativa, pues no se exige la puesta a la venta o la compra por loa consumidores de los productos adulterados. Antes de la adulteración sólo existirían actos preparatorios impunes.

Otros delitos económicos en la legislación penal peruana son configurados como delitos de mera actividad, es decir en ellos no hay una separación espacio-temporal entre la acción y el resultado; el resultado se produce con el último acto cometido. Aquí no es posible constatar la tentativa acabada, pues ella constituyo yo la consumación, pero sí es posible, en algunos casos, la tentativo inacabada. Así, en el tipo de abuso del poder económico mediante discriminación (art. 232), el acaparamiento (art. 233), la especulación (art. 234). No en todos los casos será posible la tentativo, sino sólo en aquellos en los que el tipo admita una cierta separación entre la acción y el resultado típico. Así el «poner a la venta» productos a precios superiores a los fijados por la autoridad no admite la tentativa, mientras que la “venta” a precios superiores a los establecidos en las etiquetas o a pesos inferiores a los debidos sí (la tentativa consistiría en la acción anterior a la «venta», es decir la «puesta a la venta»). En la publicidad engañosa (art. 238), aunque se trata de un delito de mira actividad, sí es posible la tentativa, pues pueden darse casos en los que hay una separación temporal entre la acción del sujeto activo (enviar por correo el aviso para su publicación) y la publicación efectiva de la afirmación falsa (aparición del aviso en el periódico) idónea para provocar error grave en el consumidor.

Finalmente, para delimitar la tentativa de los actos preparatorios. hay que atender a distintas teorías dentro del marco establecido por el Código penal. El legislador peruano no ha dado una definición de la tentativa, tal como lo prevén otras legislaciones (p. e. La definición objetivo-individual del art. 22 del StGB alemán); simplemente afirma que el «agente comenzó la ejecución de un delito, que decidió cometer, sin consumarlo» (art. 16 C. P.). Esto permite una mayor flexibilidad en la aplicación de las teorías de la tentativa a las particularidades de los delitos económicos.

Se ha criticado la fórmula alemana («ponerse en relación inmediata con la realización del tipo, según el plan delictivo del autor») por haber sido diseñada para los delitos violentos, mas no así prisa los demás delitos. Especialmente en los delitos económicos (y en los de omisión), el requisito de la «relación inmediata con la realización del tipo» sería difícilmente reconocible para alguien quo no encuentra fuera del círculo del autor, por lo cual, en muchos castre se favorecería la impunidad. Se recomienda, entonces, interpretar este requisito en el sentido de «una grave puesta en peligro del bien jurídico» (o mejor dicho del «objeto del bien jurídico). La aplicación de este (u otro) criterio para delimitar la tentativa do loo actos preparatorios tiene que emprenderse caso por caso, tal como lo ha entendido la doctrina dominante. P. e. considerar tentativo sólo cuando el transporte con la mercadería de contrabando grité a punto de pasarla frontera significaría dificultar extremadamente la persecución penal: puesto que en caso de consumación (traspasar la frontera) no sería posible la persecución penal, el peligro para el bien jurídico se habría dado aun antes de llegar al límite fronterizo.
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