Movimiento autonomo estudiantil voluntario




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LAS FUENTES DE LAS NORMAS

Aftalion y Vilanova centraron su investigación sobre las fuentes de las normas generales en la noción de criterios de objetividad y hechos que denotaban la existencia de los mismos, lo que ha llevado a Vilanova a revalorizar el papel de la costumbre como fuente original. Este punto detecto al señalar la distinción entre norma fundamental abstracta kelsiana y norma fundamental concreta dando primacía a esta ultima.

Vilanova pretende haber alcanzado y tocado fondo en la revalorizacion de la costumbre. “decía, la costumbre es la única fuente necesaria”, todos los demás son contingentes.

La desuetudo ha sido considerada como un enfoque novedoso por Vilanova y otros neologos.

LA CIENCIA JURÍDICA

El derecho existe con independencia a la ciencia jurídica que puede o no llegar a constituirse como tal en cierto grado de civilización. Pero la ciencia jurídica se da sobre fundamentos de sentido común que hacen los mismos protagonistas de la vida social

Según Vilanova, schutz ha abierto el camino pero queda aun mucho por hacer. El mismo junto a otros neologos esta empeñado en investigaciones enderezadas a poner en claro la metodología propia de la ciencia del derecho.

LA REACCIÓN ANTIPOSITIVISTA

RADBRUCH, WELZELL Y OTROS

Debemos consignar que recientemente se ha producido una reacción antipositivista caracterizado por un retorno al iusnaturalismo.

Radbruch, propone a la naturaleza de las cosas como un fundamento de la progresiva transformación de una relación vital en una relación jurídica y de una relación jurídica a una institución jurídica que deriva no de los derechos positivos sino de los hechos de la naturaleza, de las costumbres, tradiciones, usos, etc., que se obtiene mediante la tipificación e idealización de la individualidad de la relación vital que se considera.

La naturaleza de las cosas no es directamente una fuente de derecho. Pero si atenúa a la tensión entre el ser y deber ser, además de cumplir un papel supletorio en los casos de laguna de la regulación jurídica.

Welzell, encuentra en las estructuras lógico- objetivas, lo que Radbruch ve en la naturaleza de las cosas. Esta búsqueda del fundamento de las instituciones jurídicas en la naturaleza de las cosas en sus derivaciones lógico-objetivas. Esto significa un rechazo del postulado iuspositivista a partir de un punto de vista iusnaturalista.

RONAL DWORKIN

Dworkin, sucesor de Hart, constituye sin duda el máximo exponente de la relación antipositivista dentro de la tradición. Pero no por ello debe considerárselo iusnaturalista, ya que no cree en un derecho natural constituido por principios universales e inmutables

Su crítica se refiere a concepción positivista dominante en la tradición anglosajona. Define y defiende una teoría general del derecho, critica severamente otras teorías, a los que en general se denomina “liberal”, popular e incluyente que llamaremos teoría jurídica dominante. La cual tiene dos partes y mantiene independencia entre ellas.

La primera, es una teoría sobre lo que es el derecho, es decir, sobre las condiciones necesarias y suficientes para que una proposición del derecho sea valida. Esta es la teoría del positivismo jurídico, que sostiene que la verdad de las proposiciones legales consiste en hechos que hacen referencias a las reglas que han sido adoptadas por instituciones sociales.

La segunda, teoría sobre lo que debe ser el derecho y como deben ser las instituciones legales conocidas. Es la teoría del utilitarismo que sostiene que el derecho y sus instituciones deben servir al bienestar y nada más.

Para Dworkin, los dos temas, que es el derecho y como debe ser el derecho no son rigurosamente separables.

QUE ES EL DERECHO

NORMAS, DIRECTRICES Y PRINCIPIOS

Las reglas de reconocimiento de Hart consiste en una practica social que establece que con validas las normas jurídicas que satisfacen ciertas condiciones respecto de su origen. Pero no sirve para identificar directrices y principios. Estos pueden identificarse solamente por su contenido y fuerza argumentativa.

Pues, directrices y principios aplicables son los sostenidos en una comunidad política, en un lugar y tiempo determinado y la regla de reconocimiento quizás con una enmienda menor permite identificarla.

DERECHO Y MORAL

Quizás, el núcleo de la posición positivista lo constituyo la separación entre moral y derecho. Dworkin afirma que no habiendo norma aplicable, los tribunales los toman del campo de la moral

Este es el punto mas débil de su argumentación, ya que la moral puede referirse tanto a una moralidad positiva como a una ideal.

Además, en los casos difíciles, especialmente en derecho constitucional la elección judicial implica entre valores morales y no es sensato pensar que en donde el derecho es dudoso la moralidad siempre da respuesta.

LA RESPUESTA CORRECTA ÚNICA

Dworkin sostiene la tesis de la ciencia dogmática critica “todo caso tiene una y solo una respuesta correcta”

Trata de restringir la discrecionalidad judicial que constituye el corolario del positivismo de las normas para los casos no contemplados

Pero si no hay una solución establecida por las normas generales(o directrices o principios), la discreción judicial es inevitable.

LOS DERECHOS INDIVIDUALES

La tesis de Dworkin es en este caso esclarecedora y atractiva. En lugar de concebir el derecho desde el punto de vista de la autoridad como conjunto de normas encargado de dirigir la conducta de los individuos, lo concibe desde el punto de vista de los individuos, cuya conducta es objeto de regulación.

Entonces el derecho como conjunto de normas, directrices y principios aparece como una organización destinada a garantizar el goce de los derechos individuales

La idea de Dworkin aparece esclarecedora; en un caso constitucional el derecho individual basado en la libertad para todos y cada uno no debe someterse metódicamente al derecho opuesto basado en consideraciones de interés general.

ESCEPTICISMO (CARRIÓ)

Hemos visto los principales rasgos de las más importantes escuelas iuspositivistas que han desarrollado una teoría general del derecho. Pero no nos detuvimos a preguntar si es posible desarrollar una teoría general de esa naturaleza que unifique los principales temas del derecho y brinde respuestas a cada uno de ellos.

Deteniéndose en el concepto de deber jurídico elaborado por la teoría general del derecho, Carrió señala que se trata de un concepto excesivamente general que no sirve ya a los propósitos teóricos o prácticos que en el pasado justificaron su adopción y empleo

La teoría general del derecho resulta ser así una tarea por lo menos inútil, sino perjudicial para una correcta comprensión de la multiplicidad de matices que se presentan al jurista

Carrió resulta ser así un escéptico en relación a la posibilidad y utilidad de una teoría general del derecho desarrollada sobre el paradigma de la teoría genera iuspositivista.

OBS: Los Puntos Que No Se Mencionaron En Esta Unidad Están Desarrollados En La Unidad XII Por Cuestiones De Repetición.

UNIDAD VI

REGULACION DE LA CONDUCTA HUMANA

NORMAS ÉTICAS Y REGLAS TÉCNICAS

CONCEPTO Y DIFERENCIA ENTRE LEY NATURAL Y LEY CULTURAL

Ley natural; pertenece al reino de la naturaleza y enlaza a un hecho antecedente como causa, un hecho consecuente como efecto

En la ley la forma de enlaces de los hechos es la causalidad (tener que ser) ejemplo; todos los hombres deben morir

La ley cultural; (norma) están en el reino de la cultura. Atribuye a la conducta el deber ser. Enlaza un hecho antecedente o condición a un hecho consecuente que Debe ser.

En la norma o ley cultural la forma de enlaces de los hechos es la imputación (deber ser) imperativamente exigibles

Ejemplos; debes respetar la vida del prójimo. El que mata debe recibir la pena fijada por ley

Diferencias:

La ley natural se aplica al ser, la ley cultural al deber ser, como debe realizarse tal conducta, aunque sucede lo contrario a la prevista.

La ley natural debe cumplirse siempre e indefectiblemente, la ley cultural es contingente y violable por la libertad del hombre

El fin de la ley natural es intelectivo, explica las relaciones constantes que se producen entre los fenómenos. El fin de la norma es perfeccionista e indica como debe actuar el hombre.

REGLAS TÉCNICAS

Son los medios apropiados para la realización de fines determinados. Cuando la actividad conciente del ser humano se propone preferentemente a obtener fines científicos, artísticos o de utilidad practica en general nos referimos a las reglas técnicas.

Se recurre a ella para llegar al éxito, la bondad y a la perfección de algunos proyectos humanos.

Caracteres;

Responden a una necesidad lógica

Regula la actividad humana para alcanzar la verdad, la belleza o fines de utilidad practica

Encausa el hacer humano como algo que debe realizarse. Actividad preferentemente practica.

Particulares y adecuados a los resultados esperados.

NORMAS ÉTICAS

La norma establece una relación de deber ser entre un hecho antecedente y un hecho consecuente que imputa al primero.

Su fin fundamental es hacer que la conducta humana se oriente al cumplimiento de determinadas acciones u omisiones.

Las normas éticas indican los modos de obrar para conseguir el bien propio y de cada uno de sus semejantes.”ES EL DEBER SER”

Caracteres;

Reglas de comportamiento obligatorias.

Contienen imperativos, imponen deberes entre los sujetos de la relación jurídica.

Encauzan el obrar o comportamiento humano, actividad perfeccionista que aspira llegar a Dios, a la pureza interior, a la justicia y al bienestar social.

NORMA Y CANON

La palabra norma en su acepción es sinónimo de canon (vocablo griego que se utiliza para designar el instrumento utilizado para trazar la línea recta.

Luego tomo el sentido de reglas como paso con las normas

La terminología CANON es utilizada con frecuencias por la iglesia, del cual deriva el nombre de derecho canónico. En sentido económico “CANON ENFITEUTICO” era la pensión anual que debía pagarse por la transferencia del dominio útil de un bien raíz.

CLASIFICACIÓN DE LAS NORMAS ÉTICAS SEGÚN LA ACTIVIDAD REGULADA Y SU FINALIDAD

Se clasifica en cuatro grandes grupos

  • Religiosas

  • Morales

  • Trato social

  • Jurídicas

Algunos filósofos reducen a dos grandes grupos

Morales (subjetivas)

Jurídicas (intersubjetivas)

Cabe mencionar que en las antiguas civilizaciones existían diferentes tipos de normas, como por ejemplo en Roma se utilizaba la norma estrictamente jurídica; en Grecia el aspecto Filosófico-moral; y en oriente como Egipto donde predomino la religión, la cual abarca la mayor parte del derecho primitivo.

NORMAS RELIGIOSAS

Regula el comportamiento humano en relación con la divinidad. Deriva de la voz latina “Religio” (vinculo de unión del hombre con Dios), cuyo fin es el perfeccionamiento del hombre ante Dios.

La religión aparte de creencias reveladas por Dios, es el conjunto de reglas por lo que se orienta el ser humano hacia su salvación eterna.

Caracteres;

  • Espontaneidad: adhesión a los dogmas religiosos en forma voluntaria

  • Heterónoma; establecida por Dios y sus ministros sin consultar a los hombres

  • Unilateralidad; imponen deberes y no conceden derechos

  • Interioridad; perfeccionamiento individual, parte intima de la conducta

  • Incoercibilidad; no existen sanciones físicas por la sociedad, pero con sanciones propias

  • Abarca la vida terrenal como la ultraterrena del hombre

CLASIFICACIÓN Y SANCIONES

  1. según su fundamento y forma de estudiarla:

  • normas de fe: de la cual trata la teología

  • normas de razón; de la que se ocupa la teodicea y la filosofía

  1. de acuerdo con su modo de institución:

  • primarias; se establece por los fundadores de religiones

  • institucionales; establecida por la autoridad eclesiástica

SANCIONES RELIGIOSAS

Se denomina pecado a la violación de toda norma religiosa. Las sanciones religiosas se clasifican según los siguientes criterios:

  1. por el sector de la vida en que se aplica

  • terrenales; son de tres tipos

. De orden premial: la asistencia de Dios para la formación de la personalidad cristiana

. Preventiva: la penitencia y la pérdida de la gracia de Dios

. Represivas: la excomunión

  • ultraterrenas: son de dos tipos

. Premiales: unas son de cuerpo como la impasibilidad y otros de espíritu como la felicidad celestial con la presencia de Dios

. Punitivas: pueden ser temporal como el fuego de purificación del purgatorio, y eterna como el infierno

2- si tiene como base la observancia de la norma: son premiales

3- por la gravedad del pecado: son preventivas y represivas

RELACIÓN ENTRE LA RELIGION Y EL DERECHO

Pueden guardar entre si una relación que puede ser general o espacial

General; (de orden cultural) consiste en que los valores religiosos y jurídicos forman parte de la filosofía general. La religión proporciona al derecho, valores inestimables como la existencia de Dios, la inmortalidad del alma, y el libre albedrío. Elementos que el jurista debe considerar para interpretar la ley.

Espacial; (de orden legal) ocurre en los países que tienen credo oficial. Por ejemplo: el paraguay acepta y adopta como tal religión católica apostólica romana, en la constitución nacional.

La constitución establece como religión oficial a la católica apostólica romana. En el Art. 70 establece la libertad de conciencia y de cultos con garantías, siempre que no se opongan a las buenas costumbres y al orden publico.

NORMAS MORALES

Son aquellas cuyo fin es la perfección del hombre individualmente considerado. Formulan imperativamente los deberes ordenados al bien personal del hombre, es decir, la adecuación del hombre.

Caracteres;

Autonomía: facultad de autodeterminación normativa. Se da las normas así mismo, cumple por propia y libre voluntad (voluntad- conciencia)

Unilateralidad: imponen deberes a cargo del individuo, sin ninguna correlación con derechos que los demás puedan atribuirse

Frente al sujeto obligado, no hay persona autorizada a exigir el cumplimiento de sus deberes. Imponen deberes pero no conceden derechos.

Subjetividad: elabora y decide dentro de uno y por si mismo. El autor de la regla es el mismo que la debe cumplir

Interioexterioridad: las normas morales dan preferencias al aspecto interno del acto, pero no desdeñan las manifestaciones exteriores.

Incoercibilidad: no pueden recurrir a la fuerza o a la coacción social para exigir su cumplimiento

Por su rigor preceptivo: son ordenes absolutas e incondicionales Ej; no robaras, no mataras el imperativo posee vigencia absoluta
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